中标后合同“实质性变更”是什么意思？

时间：2022-12-16

实质性变更的范畴

《民法典》*488条，承诺的内容应当与要约的内容一致，受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。

实质性变更的形式

实践中，招标人与中标人在对合同内容进行实质性变更时，为了逃避监管，会采取各种操作手段，主要有以下几种表现形式。

1.直接修改合同条款，招标人与中标人对实质性变更的内容协商一致后，直接修改合同条款。对于合同条款修改内容较少，且各方认为变更内容在可承受风险范围内的情况下，一般会采取此种方式。该方式的操作简单，也容易被各方当事人接受。

2.签订黑白合同一般表现为：中标后，双方按照招标文件、投标文件签署一份合同（即白合同），该合同主要用于公示或备案，双方并不实际执行；同时，双方再另行签订一份实际执行的合同（即黑合同），该合同背离招投标文件中的实质性内容。一旦发生纠纷，各方均会主张对自己有利的合同有效。

《较高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》*九条规定，“发包人将依法不属于必须招标的建设工程进行招标后，与承包人另行订立的建设工程施工合同背离中标合同的实质性内容，当事人请求以中标合同作为结算建设工程价款依据的，人民法院应予支持，但发包人与承包人因客观情况发生了在招标投标时难以预见的变化而另行订立建设工程施工合同的除外。”

该解释明确了发包人与承包人因客观情况发生了在招标投标时难以预见的变化而另行订立建设工程施工合同，法院认可其效力。

实质性变更的风险

根据《招标投标法》*四十六条规定，招标人与中标人另行签订背离合同实质性内容的其他协议违反了《招标投标法》的强制性规定，符合无效合同的特征。

《较高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》**条明确规定：“招标人和中标人另行签订的建设工程施工合同约定的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容，与中标合同不一致，一方当事人请求按照中标合同确定权利义务的，人民法院应予支持。

因此，招标人与中标人未按照招标文件及投标文件签署合同是违法的，另行签署的背离合同实质性内容的其他协议是无效的。

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